【金元律所】| 解读《司法解释（二)》：企业用工主体责任与管理策略解析

文|江啸龙

       2025年8月1日，最高人民法院颁布了《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（二）》（下称：《司法解释（二）》），该司法解释将于2025年9月1日起正式实施。《司法解释（二）》在用工主体责任、混同用工、无固定期限劳动合同认定标准、竞业限制、社保缴纳等方面做出了规定，对企业影响重大。

       《司法解释（二）》第一、二条分别规定了业务转包/分包、挂靠情形下的用工主体责任。第一条规定，具有合法经营资格的承包人将业务转包/分包给无合法经营资格的主体时，该主体招用的劳动者可直接要求承包人支付劳动报酬、认定工伤后的工伤保险待遇等责任；第二条规定，无合法经营资格主体挂靠经营时，挂靠人招用的劳动者可直接要求被挂靠人支付劳动报酬、认定工伤后的工伤保险待遇等责任。因此，无论是转包/分包还是挂靠，企业都将陷入巨大的法律风险之中。为此，企业该如何调整管理思路呢？

一、承包企业转包/分包情形

       （一）选择与具有经营资质的转包/分包主体合作：

       1.合作前，审查营业执照或经营许可证记载的经营范围与承接的业务是否相符；审查营业执照或经营许可证是否尚在有效期内以及有效期的期限。

       2.合作过程中，要求转包/分包主体定期提供经营资格证明材料；

       3.在承包协议中约定，若转包/分包主体在合作过程中丧失经营资格，企业可以解除转包/分包协议的条款。

       （二）若承包企业必须选择与没有经营资格的转包/分包主体合作，则须做到：

       1.优化转包/分包协议条款。（1）明确劳动报酬、工伤保险责任的承担主体；（2）增设转包/分包主体的履约保证金及企业追偿权条款，约定若劳动者向企业主张权利并支付款项，企业可从履约保证金中扣回相应的款项，超出履约保证金上限部分企业有权追偿等内容。

       2.建立用工风险防控、转移机制。（1）建立账户监管机制，由承包企业监督转包/分包主体支付劳动报酬等款项。（2）转移工伤赔偿风险，承包企业可要求转包/分包主体须为劳动者购买工伤保险以及补充购买雇主责任险等。

二、挂靠情形

       （一）重构商业模式，将挂靠模式转为直营或合作等模式。

       （二）若必须保留挂靠业务的，则：

       1.优化挂靠协议条款。思路参照转包/分包情形，不再赘述。

       2.建立用工风险防控、转移机制。思路参照转包/分包情形，不再赘述。

《司法解释（二）》的颁布，对企业依法用工提出了更高的要求，同时也为企业管理提供了更清晰、更明确的思路。在此背景下，本所劳动法律事务部依托“劳动管理+法律”开发、优化了多款法律服务产品。我们相信，只有把法律融入到企业管理中，才能让企业远离诉讼。

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劳动团队负责人

江啸龙

浙江金元律师事务所 高级合伙人

金华律协劳动与社会保障专业委员会委员

       业务特长：企业用工法律风险管理

       执业以来，专注于企业用工法律服务领域，以“管理+法律”双维驱动为核心，助力企业构建和谐劳动关系、规避用工风险。深耕劳动法实务多年，累计为超100家企业提供劳动用工全流程服务，涵盖制造业、互联网、零售等多个行业。  

       服务理念：“管理+法律”，以专业实力护航企业用工安全。

编辑：江啸龙

终审：曾鲁翠

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